Reati contro la PA
Turbativa d'asta: che cos'è e quando si configura il reato previsto dall'art. 353 c.p.
Art. 353 c.p. - Turbata libertà degli incantiChiunque, con violenza o minaccia, o con doni, promesse, collusioni o altri mezzi fraudolenti, impedisce o turba la gara nei pubblici incanti o nelle licitazioni private per conto di pubbliche Amministrazioni, ovvero ne allontanagli offerenti, è punito con la reclusione da sei mesi a cinque anni e con la multa da euro 103 a euro 1.032. Se il colpevole è persona preposta dalla legge o dall'Autorità agli incanti o alle licitazioni suddette, la reclusione è da uno a cinque anni e la multa da euro 516 a euro 2.065. Le pene stabilite in questo articolo si applicano anche nel caso di licitazioni private per conto di privati, dirette da un pubblico ufficiale o da persona legalmente autorizzata; ma sono ridotte alla metà. |
Procedibilità | D'ufficio |
Prescrizione | 6 anni (7 anni e 6 mesi in caso di rinvio a giudizio) |
Competenza | Tribunale in composizione monocratica |
Arresto | Facoltativo nelle ipotesi descritte dal primo e secondo comma. Non consentito nell'ipotesi prevista dal comma terzo. |
Misure cautelari | Consentite (primo e secondo comma) |
Indice:
1. Introduzione
6. Condotta
7. Evento
11. Concorso con gli altri reati
12. Sentenze
1. Introduzione
La turbativa d'asta (turbata libertà degli incanti) è un reato disciplinato dall'art. 353 c.p. e punisce chi, con violenza o minaccia, doni, promesse o collusioni, o altri mezzi fraudolenti, turba la regolarità delle gare nei pubblici incanti o nelle licitazioni private per conto di pubbliche amministrazioni o di enti privati.
La pena prevista è la reclusione da sei mesi a cinque anni e con la multa da centotre euro a milletrentadue euro.
Il reato si configura quando qualcuno interviene in una procedura di asta pubblica o di gara d'appalto per alterarne il normale svolgimento, con l'intento di influenzarne il risultato a proprio vantaggio o a vantaggio di terzi.
Il reato può configurarsi quando viene utilizzata la coercizione fisica o una intimidazione per influenzare il processo d'asta (violenza o minaccia), quando vengono offerti denaro o altri vantaggi per corrompere i partecipanti o gli organizzatori dell'asta (doni o promesse) o quando si formalizza un accordo illecito tra partecipanti per alterare l'esito dell'asta (collusioni).
Mezzi fraudolenti: Utilizzo di inganni o trucchi per manipolare l'asta.
Il reato di turbativa d'asta è stato introdotto al fine di garantire la trasparenza, correttezza ed imparzialità delle procedure di gara e d'asta, assicurando così una competizione leale e l'assegnazione del contratto al miglior offerente in base a criteri oggettivi.
Facciamo alcuni esempi.
Si configura il reato di turbativa d'asta in caso di offerta di tangenti: Tizio, imprenditore edile offre una tangente di 10000 euro ai membri della commissione di gara per assicurarsi che la sua azienda si aggiudichi l'appalto.
Ed ancora, sussiste il reato di turbativa d'asta nel caso di collusione tra concorrenti: Le imprese Alfa e Beta si accordano per presentare offerte concordate, in modo che una di esse vinca l'asta a condizioni favorevoli, con l'intento di spartirsi successivamente i profitti.
In ultimo, rientra nella fattispecie di reato la manipolazione delle offerte: Tizio, dirigente comunale, falsifica i documenti di gara o delle offerte presentate per favorire un determinato partecipante.
2. Bene giuridico tutelato
Il reato di turbativa d'asta protegge la fase in cui si forma la volontà negoziale della pubblica amministrazione, assicurando che le gare d'appalto si svolgano nel rispetto delle regole previste.
La norma rappresenta uno strumento essenziale per la protezione della trasparenza e della correttezza nelle gare d'appalto, ma richiede un'interpretazione dinamica e aggiornata per rispondere alle sfide poste dalla moderna amministrazione pubblica.
Nonostante la chiara ratio della disposizione, l'individuazione del bene giuridico tutelato ha generato ampie discussioni in dottrina, a causa dell'evoluzione delle prassi amministrative e della complessità del diritto amministrativo.
La fattispecie del reato di turbata libertà degli incanti mira a garantire che la pubblica amministrazione possa scegliere i propri contraenti in modo corretto e trasparente. Questo obiettivo si traduce nella tutela della regolarità e della libertà delle gare d'appalto, prevenendo comportamenti distorsivi che potrebbero compromettere il buon andamento e l'imparzialità dell'amministrazione stessa.
Nonostante il chiaro obiettivo della norma, la dottrina non ha raggiunto un consenso unanime sull'individuazione del bene giuridico tutelato.
La difficoltà deriva dalla natura prevalentemente amministrativa della disciplina extra-penale, che è spesso soggetta a variabili congiunturali e politiche legislative mutevoli.
Questa fluidità contrasta con le esigenze di certezza e stabilità del diritto penale che richiede una definizione chiara e immutabile del bene giuridico tutelato.
Nel tempo, diverse interpretazioni giurisprudenziali e dottrinali hanno cercato di chiarire il bene giuridico tutelato dall'articolo 353 c.p.
Alcuni studiosi ritengono che la norma protegga principalmente la regolarità e la libertà delle gare, assicurando parità di trattamento per tutti i concorrenti e il buon andamento dell'amministrazione. Altri pongono l'accento sulla libertà di concorrenza, sia nell'interesse dei partecipanti che dell'amministrazione, garantendo condizioni di eguaglianza competitiva.
La giurisprudenza ha confermato la natura plurioffensiva del reato, riconoscendo che esso tutela sia l'interesse pubblico alla regolarità delle procedure, sia la libera concorrenza economica.
3. Evoluzione storica
L'articolo 353 c.p. ha radici profonde nel codici sardo e nel codice Zanardelli del 1889.
Questi codici, rispettivamente, prevedevano reati legati all'uso della violenza o minaccia e all'offerta di denaro.
Nel codice sardo del 1939 e del 1859, gli articoli 415 e 402 trattavano l'uso della violenza o minaccia, mentre gli articoli 416 e 405 si concentravano sull'offerta di denaro o sulla frode.
Il codice Zanardelli del 1889, invece, disciplinava queste fattispecie tra i delitti contro la fede pubblica nell'articolo 299.
La costante di queste disposizioni era la tutela dell'integrità delle gare d'appalto, prevenendo comportamenti distorsivi della concorrenza.
L'articolo 353 c.p. non ha subito, negli anni, adeguamenti significativi, rimanendo ancorato ad un contesto amministrativo risalente (ed ormai chiaramente superato).
La riforma del 1990 dei delitti contro la pubblica amministrazione non ha modificato questa norma, che continua a giocare un ruolo fondamentale nella prevenzione delle distorsioni della concorrenza.
Un'analisi comparatistica rivela come legislazioni estere abbiano approcci simili, sebbene più moderni e specifici, alla tutela della concorrenza.
Ad esempio, il codice penale tedesco punisce gli accordi restrittivi della concorrenza nelle gare d'appalto attraverso il § 298, che sanziona chi formula un'offerta basata su un'intesa antigiuridica per influenzare l'esito di una gara. Il § 299, invece, riguarda la corruzione di impiegati o collaboratori di imprese commerciali per favorire slealmente qualcuno nella concorrenza.
Il codice penale spagnolo del 1995, all'articolo 262, punisce sia il corrotto che il corruttore nelle gare d'appalto, prevedendo sanzioni più severe quando la gara è indetta da un'amministrazione pubblica.
Il codice portoghese, all'articolo 230, tratta la "turbativa di vendita all'incanto" e la inserisce nel titolo dedicato ai delitti contro il patrimonio, mostrando un'attenzione particolare alla protezione dei diritti patrimoniali.
Infine, l'articolo 432-14 del codice penale francese punisce chi, in qualità di rappresentante, amministratore o agente dello Stato o di enti pubblici, procura o tenta di procurare vantaggi ingiusti, violando le norme sulla libertà e uguaglianza d'accesso ai mercati pubblici e agli appalti di servizi pubblici.
4. Soggetto attivo
Il soggetto attivo nel primo comma è chiunque, configurando il reato come comune.
Nei successivi commi, il soggetto attivo è rispettivamente:
Il preposto (secondo comma), che dopo la riforma delle qualifiche soggettive del 1990 e la loro riscrittura, solitamente possiede una qualifica pubblicistica.
Nella licitazione per conto di privati (terzo comma), un pubblico ufficiale o altra persona legalmente autorizzata. Per quest'ultima vale un discorso analogo a quello del preposto.
In queste ipotesi, quindi, il reato richiede necessariamente una qualifica pubblicistica, divenendo così proprio.
5. Soggetto passivo
Il soggetto passivo è la pubblica amministrazione, da intendere in senso ampio e funzionale, comprensiva del servizio pubblico quando per esso operano prescrizioni e vincoli in materia di contratti pubblici.
Secondo una diversa teoria, il reato di turbativa d'asta avrebbe natura plurioffensiva, in questa direzione potrebbe essere considerato soggetto passivo anche la singola persona fisica o giuridica nei cui confronti sia stata tenuta la condotta vietata (diversamente opinando, tale soggetto vestirebbe invece i panni del mero danneggiato).
Per quanto riguarda i soggetti allontanati dalla gara, la medesima dottrina non esclude che questi, in talune condizioni (ad esempio, accordo collusivo tra "corruttore" e "corrotto"), possano concorrere nel reato e rispondere ex art. 353, considerando la problematica distinzione di tale ipotesi rispetto a quella prevista dall'art. 354.
6. Condotta
La turbata libertà degli incanti può essere realizzata tramite diverse modalità di condotta, ovvero attraverso violenza, minaccia, doni, collusione o altri mezzi fraudolenti.
Secondo la giurisprudenza maggioritaria, la violenza si configura con qualsiasi comportamento che induce il destinatario a compiere (o non compiere) un'azione che altrimenti non avrebbe eseguito. Questo comprende anche la violenza sulle cose o su terzi legati al soggetto passivo.
Tuttavia, una parte della dottrina critica questa interpretazione, sostenendo che ragionando in questo modo si ridurrebbe la violenza ad una semplice coazione. La violenza dovrebbe essere identificata sempre come un'offesa alla vita o all'incolumità fisica.
La minaccia è tradizionalmente definita come la rappresentazione di un danno futuro e ingiusto, la cui realizzazione dipende dall'agente.
I doni sono considerati analoghi all'utilità nella corruzione, ovvero qualcosa che può influenzare il comportamento del destinatario in modo diverso da quello che avrebbe altrimenti assunto. La dottrina sottolinea che la promessa di doni deve essere concreta e non astratta o generica. La giurisprudenza, tuttavia, richiede solo che la promessa abbia avuto un'efficacia causale reale rispetto alla condotta della controparte, senza escludere la configurabilità del delitto nella forma consumata.
La collusione, ai fini dell'art. 353 c.p., si riferisce a un accordo occulto tra i partecipanti a una gara. La giurisprudenza ha identificato la collusione in casi dove gli imputati avevano concordato la partecipazione all'asta per garantire il patto di cessione futura degli oggetti acquistati a prezzo base. Non è necessario che tutti i partecipanti alla gara siano coinvolti, essendo sufficiente la collusione tra due ditte.
Il termine "altri mezzi fraudolenti" comprende vari comportamenti, come il discredito ingiustificato delle cose all'asta, la soppressione di avvisi d'asta, e l'interpretazione restrittiva di clausole specifiche. La dottrina osserva che la vasta portata di questa definizione compromette la tassatività dell'elencazione legislativa.
7. Evento
Gli eventi rilevanti della fattispecie sono rappresentati dall’impedimento, la turbativa della gara e l’allontanamento.
L'impedimento, per la sua natura drastica, è facilmente identificabile.
La turbativa, invece, è un concetto più sfumato e può assumere diverse forme, rendendone difficile la definizione precisa.
Anche l'allontanamento degli offerenti, apparentemente un dato verificabile sul piano probatorio, presenta complessità interpretative.
Non c'è concordia - in dottrina e giurisprudenza - ad esempio, sul termine "offerente", richiamato dalla norma in argomento.
Secondo la giurisprudenza, rientrerebbe nella nozione:
chi non possiede i requisiti per partecipare alla gara;
chi ha la semplice possibilità di fare un'offerta, in presenza dei requisiti prescritti;
chi ha, oltre alla possibilità, anche l'intenzione di fare un'offerta;
chi si accinge a fare un'offerta;
chi ha già fatto un'offerta.
Alcuni autori preferiscono qualificare l'allontanamento degli offerenti come modalità della condotta, richiedendo comunque la prova che da esso sia derivato un turbamento, relegando così al tentativo le condotte con minimo contenuto offensivo. Tuttavia, il dato testuale suggerisce che l'allontanamento sia un evento, non una condotta.
Accertare che l'allontanamento sia causato da condotte corruttive o fraudolente è complicato, specie in assenza di violenza o minaccia. La mutevolezza delle condizioni economiche può infatti influenzare la partecipazione degli imprenditori alle gare.
La giurisprudenza talvolta considera rilevanti mere anomalie, come un'offerta al ribasso che condizioni il prezzo medio della licitazione, o alterazioni della gara derivanti da offerte simili tra contendenti. Si afferma che qualsiasi irregolarità che impedisca o alteri il confronto delle offerte, purché compiuta attraverso le condotte tipiche descritte dalla norma, possa configurare il reato.
Sussiste il rischio di considerare come mezzo fraudolento qualsiasi comportamento seguito dall'allontanamento di un offerente o da un turbamento della gara, basandosi su inferenze logiche non sempre consistenti.
In conclusione, le interpretazioni giurisprudenziali tendono a sovrapporre il piano sostanziale della tutela con quello processuale, interpretando qualunque deviazione come indice di intento fraudolento, idoneo a ledere la regolarità della gara. Si dovrebbe, invece, seguire un'interpretazione che richieda una prova distinta della condotta e dell'evento causale.
8. Pubblici incanti
La nozione di "pubblici incanti" secondo l'art. 353 c.p. viene interpretata in diversi modi da dottrina e giurisprudenza, riflettendo sia un'attenta considerazione del dettato letterale della norma sia l'evoluzione delle procedure di gara pubblica nel contesto amministrativo.
La dottrina dominante tende a dare prevalenza al dettato letterale dell'articolo 353 c.p., che limita la rilevanza delle condotte lesive alla regolarità dei pubblici incanti e delle licitazioni private in senso stretto. Secondo questa interpretazione, l'articolo si riferisce specificamente alle procedure di asta pubblica e licitazione privata, come storicamente definite.
Con l'introduzione del Codice dei contratti pubblici (D.Lgs. 12 aprile 2006, n. 163 e successive modifiche), la dottrina ha suggerito che l'articolo 353 potrebbe essere considerato implicitamente abrogato per le procedure negoziate e altre forme di aggiudicazione non espressamente menzionate. Questo perché il codice del 2006 ha introdotto una vasta gamma di nuove procedure concorsuali, come le procedure aperte, ristrette, negoziate e il dialogo competitivo, ampliando il concetto di "pubblici incanti" oltre la definizione tradizionale.
La giurisprudenza maggioritaria estende la tutela penale dell'art. 353 anche a forme concorsuali procedimentalizzate non specificate nella disposizione penale originale, ma ora frequentemente utilizzate dalla pubblica amministrazione. Questa interpretazione risponde meglio all'evoluzione normativa e alla complessità delle moderne procedure di gara, garantendo una maggiore protezione contro le condotte lesive che possono emergere in contesti più dinamici e meno formalizzati rispetto ai tradizionali pubblici incanti e licitazioni private.
In sintesi, la nozione di "pubblici incanti" dell'art. 353 c.p. è stata storicamente limitata a procedure meccaniche come l'asta pubblica e la licitazione privata. Tuttavia, la giurisprudenza contemporanea tende ad includere anche le moderne procedure concorsuali, riflettendo un adattamento alle esigenze attuali di trasparenza, efficienza e competizione nelle gare pubbliche. Questo allargamento interpretativo garantisce una tutela penale più adeguata contro le pratiche lesive della regolarità delle gare pubbliche, assicurando una competizione leale e imparziale.
9. Licitazione privata
Il terzo comma dell'articolo 353 del codice penale estende le pene previste per la turbata libertà degli incanti anche alle licitazioni private per conto dei privati, quando sono dirette da un pubblico ufficiale o da persona legalmente autorizzata. Tuttavia, in questo caso, le pene sono ridotte alla metà.
La presenza del pubblico ufficiale o di altra persona legalmente autorizzata durante le licitazioni private conferisce loro un carattere di pubblicità, il che giustifica l'interesse dello Stato alla legalità del procedimento.
Il termine "licitazioni" comprende anche gli incanti e richiede una definizione alla luce delle novità introdotte dal codice dei contratti pubblici del 2006. Tuttavia, l'applicazione della norma rimane ancora indefinita e soggetta a interpretazioni diverse. Ad esempio, alcune vendite, come quelle disposte consensualmente dai coeredi o la vendita di azioni per il mancato pagamento di quote, possono rientrare nell'ambito applicativo della norma, mentre altre, come la vendita all'asta di beni ipotecati, potrebbero non essere considerate licitazioni private ai fini dell'articolo 353 c.p..
Le interpretazioni della disposizione dipendono dalla qualificazione della stessa come circostanza attenuante o come reato autonomo. La collocazione dell'articolo all'interno dell'art. 353 potrebbe suggerire una natura circostanziale della disposizione, ma la questione rimane aperta e soggetta alle preferenze dell'interprete.
10. Consumazione e tentativo
Nel caso del delitto di turbata libertà degli incanti, il tentativo è astrattamente configurabile, ma nella prassi si incontrano difficoltà applicative.
La dottrina considera rilevante, ai fini del tentativo, la promessa assistita da riserva mentale, così come la promessa accettata ma non ancora seguita dalla realizzazione del reato, e le collusioni rimaste alla fase degli accordi preliminari.
In generale, il reato è considerato consumato nel momento in cui si verifica l'evento causato dalla condotta dell'agente. Tuttavia, vi sono opinioni divergenti su quando esattamente si configuri il momento consumativo nel contesto della turbata libertà degli incanti. Alcuni ritengono che l'impedimento, la turbativa o l'allontanamento degli offerenti possano intervenire anche prima dell'inizio effettivo della gara, anticipando così la soglia di rilevanza penale del fatto.
Le difficoltà si complicano ulteriormente quando si considera che l'incriminazione può avvenire anche in relazione alle gare negoziate, le quali, essendo meno formalizzate, non consentono di definire con precisione i momenti in cui si configura la condotta vietata. Questo apre la strada ad interpretazioni che considerano rilevanti diversi comportamenti, potenzialmente idonei a ledere gli interessi tutelati anche in modo sottile ed evanescente.
11. Concorso con gli altri reati
La turbata libertà degli incanti può concorrere, a seconda delle circostanze concrete, con una serie di altri reati, tra cui:
il reato di violenza privata o altri delitti contro la persona;
il reato di corruzione, se il terzo richiesto di agire con doni o promesse è un pubblico ufficiale;
il reato di concussione, se il preposto alla gara ha una qualifica pubblicistica;
il reato di abuso d'ufficio, a condizione che la condotta sia contraria a una specifica norma di legge e abbia comportato danni per altri o vantaggi patrimoniali per sé;
il reato di rivelazione di segreti d'ufficio, se il preposto alla gara riveste una qualifica pubblicistica e riferisce informazioni atte ad influenzare le offerte;
il reato di truffa, se vi sono modalità fraudolente che abbiano cagionato ad altri un danno con proprio profitto;
il reato di estorsione.
12. Sentenze
In tema di turbativa d'asta, le procedure concorsuali per l'assunzione di personale da parte dello Stato e delle sue articolazioni non possono essere ricondotte alla nozione di "gara" di cui la pubblica amministrazione si avvale per la cessione di beni ovvero per l'affidamento all'esterno dell'esecuzione di un'opera o la gestione di un servizio, ostandovi il dato testuale dell'art. 353 c.p. - facente tassativo riferimento alle gare nei "pubblici incanti e nelle licitazioni private per conto di pubbliche amministrazioni" - e, dunque, il divieto di analogia in malam partem. (Fattispecie cautelare relativa a concorso per titoli ed esami per la copertura di un posto di istruttore direttivo nell'amministrazione comunale - Cassazione penale sez. VI, 24/05/2023, n.38127).
Il delitto di turbata libertà del procedimento di scelta del contraente di cui all'art. 353-bis c.p. è configurabile quando, ai fini della scelta del contraente, sia prevista una "gara", seppure informale, cioè un segmento valutativo concorrenziale, mentre non è configurabile nelle ipotesi in cui il procedimento di scelta sia svincolato da ogni schema concorsuale, ovvero quando la decisione di procedere all'affidamento diretto sia essa stessa il risultato di condotte perturbatrici volte a evitare la gara (Cassazione penale sez. V, 26/10/2022, n.45709)
In tema di turbata libertà degli incanti, non integrano i mezzi fraudolenti previsti dalla norma incriminatrice, le condotte anteriori all'allestimento della gara tese ad eludere cause ostative alla partecipazione alla procedura di evidenza pubblica, le quali non sono "ex se" idonee ad esporre a pericolo il bene dell'effettività della libera concorrenza, se non in termini meramente potenziali. (In applicazione del principio, la Corte ha annullato la condanna per il reato di cui all'art. 353 c.p., inflitta in relazione alla condotta dissimulatoria, realizzata anche mediante falsi documentali, di cause di esclusione dalla procedura di evidenza pubblica ai sensi dell'art. 80 d.lg. 18 aprile 2016, n. 50, da parte di un operatore economico resosi aggiudicatario di un rilevante appalto - Cassazione penale sez. VI, 24/02/2022, n.24772).
Non trova applicazione il delitto di turbata libertà degli incanti nelle procedure di concorso per il reclutamento dei professori universitari, in quanto la valutazione tra le "offerte" nelle gare di cui all'art. 353 c.p. attiene al contenuto, alla congruità, alla rilevanza quantitativa e qualitativa dell'attività che l'offerente si impegna a compiere, mentre nei concorsi per il reclutamento dei docenti universitari attiene solo all'attività pregressa del candidato (Cassazione penale sez. VI, 24/05/2023, n.32319)
La formula semantica utilizzata dal legislatore - "gare nei pubblici incanti e nelle licitazioni private" - è chiara e, nonostante la interpretazione estensiva di cui si è già detto, non può essere ricondotta all'interno della fattispecie ciò che ad essa è aliunde, come appunto le procedure concorsuali per l'assunzione di personale da parte dello Stato e delle sue articolazioni. Cassazione penale sez. VI, 24/05/2023, n.38127
Il delitto di turbata libertà degli incanti non richiede la presenza di pubblici incanti o di licitazioni private essendo sufficiente una procedura di gara anche informale e atipica purché esista una reale e libera competizione tra le persone che vi partecipano di tal che non è configurabile quando l'amministrazione conservi piena libertà di scegliere secondo criteri di convenienza e di opportunità propri della contrattazione tra privati. Cassazione penale sez. VI, 09/02/2022, n.20930
La configurabilità nella specie del delitto di cui all'art. 353-bis c.p. rubricato 'turbata libertà del procedimento di scelta del contraente' non è configurabile in caso di affidamento disposto in via diretta e senza gara; a differenza di quanto previsto dall'art. 353 c.p., in cui l'evento naturalistico del reato è costituito in via alternativa dall'impedimento della gara o dal suo turbamento, infatti, l'art. 353-bis c.p., fa riferimento esclusivamente al turbamento del procedimento amministrativo, che deve essere realizzato con una condotta finalizzata a inquinare il contenuto del bando - o di un altro atto a questo equipollente - e, quindi, a condizionare le modalità di scelta del contraente. La condotta di turbamento, per assumere rilievo ai fini della sussistenza del reato previsto dall'art. 353-bis c.p., deve innestarsi ed intervenire in un procedimento amministrativo che contempli una qualsiasi procedura selettiva, la pubblicazione di un bando o di un atto che abbia la stessa funzione. Cassazione penale sez. VI, 27/01/2022, n.7264
Il reato di cui all'articolo 353 del Cp è certamente applicabile a qualsivoglia procedura di gara, anche informale o atipica, ogni volta che la pubblica amministrazione proceda all'individuazione del contraente su base comparativa, a condizione che l'avviso informale o il bando e comunque l'atto equipollente indichino previamente i criteri di selezione e di presentazione delle offerte, ponendo i potenziali partecipanti nella condizione di valutare le regole che presiedono al confronto e i criteri in base ai quali formulare le proprie. Tuttavia, l'operatività della norma riguarda pur sempre le sole procedure indette per l'affidamento di commesse pubbliche o per la cessione di beni pubblici, che ora trovano il loro regime organico nel “codice dei contratti pubblici”, mentre tra di esse non possono rientrare i concorsi per l'accesso ad impieghi pubblici o le connesse procedure di mobilità del personale tra diverse amministrazioni, ove si consideri che tali ultime procedure trovano uno specifico riferimento costituzionale nell'articolo 97, ultimo comma, della Costituzione, secondo cui “agli impieghi nelle Pubbliche Amministrazioni si accede mediante concorso, salvo i casi stabiliti dalla legge”. Del resto, una interpretazione estensiva che volesse applicare anche alle procedure concorsuali la fattispecie incriminatrice dell'articolo 353 del Cp confliggerebbe con il principio di tassatività e determinatezza delle fattispecie penale e finirebbe con il risolversi in una non consentita operazione di interpretazione analogica in mala partem (nella specie, è stata così esclusa l'applicabilità dell'articolo 353 del Cp in relazione ad una procedura di mobilità del personale pubblico). Cassazione penale sez. VI, 10/05/2023, n.26225
Il reato di turbata libertà degli incanti si configura come reato a forma libera e di pericolo per il quale è sufficiente il dolo generico (nella specie, la Corte ha cassato le decisioni dei giudici del merito, atteso che la condotta dell'imputato, nonostante una serie di manovre dilatorie incontestate nel capo di imputazione, non rientravano nella fattispecie criminosa prevista dall'art 353 c.p., ma sarebbe state riconducibile all'ipotesi del mancato versamento del prezzo da parte dell'aggiudicatario inadempiente, ai sensi degli artt. 585-587 c.p.c.). Cassazione penale sez. VI, 18/01/2022, n.4198
Il delitto di cui all'art. 353 c.p. è reato di pericolo concreto che si configura quando le condotte di tipo collusivo, violento o decettivo si siano manifestate in una minaccia concreta per la libera concorrenza, determinando un rischio di alterazione del corso degli incanti. (Fattispecie in cui la Corte ha censurato la decisione del riesame reale che aveva ritenuto sussistente il fumus del delitto, ascritto in concorso alla cancelliera addetta alla sezione fallimentare del tribunale ed alla aggiudicataria di un immobile, valorizzando la condizione di "privilegio informativo" della prima, la quale aveva potuto conoscere dell'avvio della fase esecutiva della procedura concorsuale con un vantaggio temporale suscettibile di alterare la par condicio della gara). Cassazione penale sez. VI, 01/03/2023, n.12333
Il reato di turbata libertà degli incanti è reato di pericolo che si configura non solo nel caso di danno effettivo, ma anche nel caso di danno mediato e potenziale, non occorrendo il conseguimento del risultato perseguito dagli autori dell'illecito, ma la semplice idoneità degli atti ad influenzare l'andamento della gara. (Fattispecie in cui la Corte ha confermato l'ordinanza cautelare emessa in relazione ai reati di associazione a delinquere finalizzata alla turbativa d'asta, nella quale si dava atto dell'esistenza di un cartello di imprese operanti nel medesimo ambito territoriale, senza che il reato di cui all' art. 353 c.p. potesse essere escluso a fronte del mero fatto che non tutte le gare avevano avuto esito favorevole, che in alcuni casi una ditta del cartello si era aggiudicata la gara, ma con ribassi consistenti, ovvero che la gara era aperta alla partecipazione di numerose imprese e con la conseguente impossibilità di condizionarle tutte). Cassazione penale , sez. VI , 23/01/2019 , n. 10272
Sussiste il delitto di turbativa d'asta e non quello di astensione dagli incanti qualora il destinatario della promessa o dell'offerta non si limiti ad astenersi dal concorrere alla gara in cambio dell'utilità oggetto di dette promessa od offerta, ma partecipi all'accordo illecito finalizzato ad impedire od alterare la gara ovvero ad allontanare o far desistere gli offerenti. (Fattispecie in cui è stata ritenuta la turbativa in relazione all'esercizio di pressioni sugli offerenti finalizzate, nel contesto di un generalizzato sistema di illecita spartizione delle aggiudicazioni di appalti, ad assicurare il rispetto reciproco dei settori di interesse di ciascun offerente in relazione agli oggetti delle singole gare). Cassazione penale , sez. VI , 22/10/2019 , n. 18125
Integra il tentativo del reato di turbativa d'asta, ai sensi degli artt. 56 e 353 cod.pen., la condotta di colui che proponga ad un concorrente, senza che questi accetti, di formulare un'offerta di comodo, offrendo in cambio di fare altrettanto in un'altra gara di imminente indizione alla quale il concorrente è interessato, in modo da garantire ad entrambi di risultare aggiudicatari in ciascuna delle due gare. Cassazione penale , sez. VI , 14/06/2018 , n. 34948